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法学考研:民法总论之民事法律行为的成立与生效
3、内容合法:
违法导致无效,所以无效的行为本质上是违法的
(1)这里的违法是指违反法律、行政法规的强行规定。
(2)且需违反的是强行规范中的效力规范才是无效的,如果是违反的是强行规范中的取缔规范会导致行政违法,但民事行为仍然合法
(3)除了法律、行政法规,其他法律规范无权评价某个民事行为是否有效,违反法律、行政法规之外的规范可能会导致行政违法,但民事行为合法
4、形式合法:
要式合同分为一般要式(书面)和特殊要式(登记批准)
(1)一般要式是成立要件(商业借贷、融资租赁、建设工程、技术开发,技术转让)
(2)特殊要式是生效要件(中外合资批准中外合作批准向外国人转让中国专利批准 登记)
△婚姻和遗嘱也是要式行为,婚姻需要登记,遗嘱只有特殊情况才能立口头遗嘱
5、标的具体确定且可能:
(1)标的是合同的常备条款,所以“标的明确”是合同的成立要件
标的不确定,连要约都不能成立,更谈不上合同的成立
(2)“标的可能”是成立要件还是生效要件,有争议,按德国法上是生效要件,李建伟认为作为成立要件为好
三、成立与生效的关系:
1、成立后立即生效:一般情况下都是如此,因为成立和生效的要件可以同时具备
2、成立在先,生效在后:附生效期限的、附条件的需要登记批准的
3、成立后不生效(或无效)
(1)需要批准的没有得到批准
(2)没有具备生效的期限或条件
(3)期限到来前已没有履行意义(如当事人在期限到来前死亡)
(4)无效合同被法院宣告无效
(5)可撤消合同被法院撤消
(6)效力待定合同被否认或撤消。
△注意:无效的行为和行为无效不是一个含义,无效的行为在合同领域仅指违反合同法52条,而行为无效的外延大于无效的行为。